小学生でも分かる特許法 / B. 出願・審査の手続 #20
審査官の仕事は、出願を「特許にする」か「拒絶する」かを決めることです。第49条は拒絶する理由のリスト、第50条は拒絶する前に必ず理由を知らせて反論の機会を与えるルール、第51条は拒絶理由がなければ特許にするルール、第52条は結論(査定)の出し方を定めています。
LEVEL 1イメージでつかむ
審査官の出す結論は2つ
出願審査の請求(第48条の3)があると、審査官が出願を調べます。調べた結果、審査官が出す結論は2つだけです。「特許にします」(特許査定)か、「特許にできません」(拒絶査定)か。
「不合格」の前に、必ず「ここがダメ」と教える
テストなら、いきなり「不合格」と言われることもあります。でも特許の審査では、いきなり拒絶査定を出すことはできません。その前に必ず「ここがダメです」という手紙(拒絶理由通知)を送って、出願人に反論したり直したりするチャンスを与えなければなりません。
【図1】審査の流れ。拒絶査定の前には必ず拒絶理由通知がある。
「ダメな理由」はリストで決まっている
審査官が「ダメ」と言える理由は、審査官の気分ではなく、法律のリスト(第49条)で決まっています。「新しくない」「かんたんに思いつく」「説明書が不十分」など、これまでの記事で見てきた要件がそのリストに並んでいます。リストにない理由で拒絶することはできません。
- 審査官の結論は「特許査定」か「拒絶査定」。
- 拒絶査定の前には必ず拒絶理由通知を出して、反論・補正のチャンスを与える。
- 拒絶できる理由は第49条のリストに限られる。
※リストの中身、「最初」と「最後」の拒絶理由通知の違い、通知が不要な例外、査定の出し方などは、正確には条件があります(→レベル2・レベル3)。
LEVEL 2条文の骨格
4つの条文の役割
flowchart LR A["第49条
拒絶査定
(拒絶理由のリスト)"] --> B["第50条
拒絶理由の通知
(査定前の手続保障)"] B --> C["第51条
特許査定
(拒絶理由を発見しないとき)"] A --> D["第52条
査定の方式
(文書・理由・謄本送達)"] C --> D
【図2】第49条〜第52条の相関図。
第49条 ― 拒絶査定と拒絶理由のリスト
審査官は、特許出願が次の各号のいずれかに該当するときは、その特許出願について拒絶をすべき旨の査定をしなければならない。
| 号 | 拒絶理由(要旨) | 関係する記事 |
|---|---|---|
| 第1号 | 明細書等の補正が第17条の2第3項(新規事項)または第4項(シフト補正)の要件を満たしていない | 第17条の2 補正 |
| 第2号 | 発明が第25条(外国人の権利享有)、第29条(産業上の利用可能性・新規性・進歩性)、第29条の2(拡大先願)、第32条(不特許事由)、第38条(共同出願)、第39条第1項〜第4項(先願)により特許をすることができない | 第2条、第29条、第29条の2、第39条 |
| 第3号 | 発明が条約の規定により特許をすることができない | ― |
| 第4号 | 出願が第36条第4項第1号(実施可能要件)・第6項(サポート・明確性・簡潔性・委任省令)または第37条(単一性)の要件を満たしていない | 第36条、第37条 |
| 第5号 | 第48条の7の通知をしたのに、補正・意見書によっても第36条第4項第2号(先行技術文献情報開示)の要件を満たさない | 第36条 |
| 第6号 | 外国語書面出願で、明細書等に記載した事項が外国語書面に記載した事項の範囲内にない | 第36条の2 |
| 第7号 | 出願人が特許を受ける権利を有していない(冒認出願など) | 第33条・第34条 |
〔表1〕第49条各号(e-Gov法令検索、2026年9月参照)。このリストにない事項(例:第36条第7項の要約書、第17条の2第5項の目的外補正)は拒絶理由にならない。
第50条 ― 拒絶理由の通知
審査官は、拒絶をすべき旨の査定をしようとするときは、特許出願人に対し、拒絶の理由を通知し、相当の期間を指定して、意見書を提出する機会を与えなければならない。ただし、第十七条の二第一項第一号又は第三号に掲げる場合(同項第一号に掲げる場合にあつては、拒絶の理由の通知と併せて次条の規定による通知をした場合に限る。)において、第五十三条第一項の規定による却下の決定をするときは、この限りでない。
| 要素 | 内容 |
|---|---|
| いつ | 拒絶査定をしようとするとき(第50条ただし書の例外を除く) |
| 何を | 拒絶の理由を通知し、相当の期間を指定して、意見書を提出する機会を与える |
| 出願人の対応 | 意見書の提出(反論)、明細書等の補正(第17条の2第1項第1号・第3号) |
| 例外(ただし書) | 第53条第1項の補正却下の決定をするときは、あらためて拒絶理由を通知しなくてよい(却下により補正前の状態に戻り、すでに通知済みの拒絶理由で査定できる) |
〔表2〕第50条の分解。
第51条・第52条 ― 特許査定と査定の方式
審査官は、特許出願について拒絶の理由を発見しないときは、特許をすべき旨の査定をしなければならない。
査定は、文書をもつて行い、かつ、理由を付さなければならない。
2
特許庁長官は、査定があつたときは、査定の謄本を特許出願人に送達しなければならない。
「査定の謄本の送達」は、いろいろな期間の起算点になります。拒絶査定なら拒絶査定不服審判の3月(第121条第1項)、特許査定なら特許料の納付の30日(第108条第1項)です。
timeline
title 査定の謄本の送達から始まる期間
特許査定の謄本の送達 : 30日以内に第1年〜第3年分の特許料を納付(第108条第1項)→ 設定登録(第66条)
拒絶査定の謄本の送達 : 3月以内に拒絶査定不服審判(第121条第1項)/3月以内に分割出願(第44条第1項第3号)
【図3】査定の謄本の送達を起算点とする主な期間。第108条第1項は査定謄本送達から30日以内の第1〜3年分納付、第66条第2項はその納付等による設定登録を定める。
- 第49条:拒絶理由は7つの号に限定列挙。該当すれば拒絶査定をしなければならない。
- 第50条:拒絶査定の前に拒絶理由通知+意見書提出の機会(必須)。第53条の却下決定をするときは例外。
- 第51条:拒絶理由を発見しなければ特許査定。第52条:査定は文書・理由付記・謄本送達。
LEVEL 3要件・例外・試験での問われ方
1. 拒絶理由・無効理由・異議申立て理由の比較
| 事由 | 拒絶理由 (第49条) | 異議申立て理由 (第113条) | 無効理由 (第123条第1項) |
|---|---|---|---|
| 第17条の2第3項(新規事項) | ○(第1号) | ○ | ○ |
| 第17条の2第4項(シフト補正) | ○(第1号) | × | × |
| 第25条・第29条・第29条の2・第32条・第39条第1項〜第4項 | ○(第2号) | ○ | ○ |
| 第38条(共同出願) | ○(第2号) | × | ○ |
| 条約違反 | ○(第3号) | ○ | ○ |
| 第36条第4項第1号・第6項(第4号を除く) | ○(第4号) | ○ | ○ |
| 第36条第6項第4号(委任省令) | ○(第4号) | × | × |
| 第37条(単一性) | ○(第4号) | × | × |
| 第36条第4項第2号(先行技術文献情報) | ○(第5号・第48条の7の通知後) | × | × |
| 外国語書面の範囲外(第49条第6号) | ○(第6号) | ○ | ○ |
| 特許を受ける権利を有しない(冒認・第7号) | ○(第7号) | × | ○(請求人は特許を受ける権利を有する者に限る) |
| 後発的事由(権利享有能力の喪失、条約違反) | ― | × | ○ |
| 訂正が要件違反 | ― | ×(訂正後の内容が第113条各号に当たる場合は別) | ○ |
〔表3〕三者の比較。「拒絶理由にはあるが無効理由にはない」ものが短答の頻出。
2. 「最初の拒絶理由通知」と「最後の拒絶理由通知」
条文上の区別は、第17条の2第1項第1号(拒絶理由通知を最初に受けた場合)と第3号(拒絶理由通知を受けた後更に拒絶理由通知を受けた場合の、最後に受けた拒絶理由通知)です。審査基準は、2回目以降の拒絶理由通知のうち、補正によって通知することが必要になった拒絶理由のみを通知するものを「最後の拒絶理由通知」とし、そうでないものは2回目以降でも「最初の拒絶理由通知」として扱う、と説明しています(要旨)。
flowchart TB
A["拒絶理由通知(1回目)=最初の拒絶理由通知"] --> B["出願人が補正・意見書"]
B --> C{"補正後の発明について、
通知する必要のある拒絶理由は?"}
C -- "補正によって新たに必要になった拒絶理由のみ" --> D["最後の拒絶理由通知
(第17条の2第1項第3号)
→ 補正は第5項・第6項の制限あり、違反は却下"]
C -- "最初の通知で指摘すべきだった拒絶理由を含む" --> E["再度の『最初の拒絶理由通知』
(第17条の2第1項第1号)
→ 補正は第3項・第4項のみ"]
C -- "拒絶理由なし" --> F["特許査定(第51条)"]
C -- "解消せず、新たな通知も不要" --> G["拒絶査定(第49条)"]
style F fill:#E6F5F3,stroke:#1F8A83,color:#22303F
style G fill:#FDEDED,stroke:#B23A3A,color:#22303F
【図4】最初と最後の拒絶理由通知の分岐図(審査基準 第I部 第2章の要旨)。「2回目=最後」ではない点に注意。
3. 拒絶理由通知に対する出願人の選択肢
| 対応 | 内容 | 根拠 |
|---|---|---|
| 意見書 | 拒絶理由に対する反論。指定期間内に提出 | 第50条 |
| 補正 | 明細書・特許請求の範囲・図面の補正。最初の通知なら第3項・第4項、最後の通知なら第3項〜第6項の制限 | 第17条の2第1項第1号・第3号 |
| 分割出願 | 拒絶理由のない発明を分割して救う。補正できる期間内なら可 | 第44条第1項第1号 |
| 出願の変更 | 実用新案登録出願への変更(実用新案法第10条) | 実用新案法第10条 |
| 何もしない | 拒絶査定へ。査定謄本送達から3月以内に拒絶査定不服審判または分割出願 | 第121条、第44条第1項第3号 |
〔表4〕拒絶理由通知への対応の選択肢。
4. 拒絶査定の後の流れ
flowchart LR
A["拒絶査定の謄本の送達(第52条第2項)"] --> B{"3月以内の対応"}
B -- "拒絶査定不服審判を請求" --> C["審判(第121条)
請求と同時に補正すれば前置審査(第162条)"]
B -- "分割出願" --> D["拒絶理由のない発明を分割(第44条第1項第3号)"]
B -- "何もしない" --> E["拒絶査定が確定
→ 第39条第5項により先願の地位を失う(協議不成立の場合を除く)"]
style E fill:#FDEDED,stroke:#B23A3A,color:#22303F
【図5】拒絶査定後の分岐図。
5. 第52条の「理由を付す」の意味
第52条第1項は、特許査定・拒絶査定のいずれにも「理由を付す」ことを求めています。拒絶査定の理由は、すでに通知した拒絶理由が解消されていないことを、意見書・補正書の内容に触れて具体的に示すものです。特許査定の理由は「拒絶の理由を発見しない」旨で足りる運用です。
6. 試験での問われ方
| 試験種別 | 問われ方の傾向 | 気をつける点 |
|---|---|---|
| 短答式 | 「第37条違反は無効理由か」「第17条の2第5項違反は拒絶理由か(却下事由であり拒絶理由ではない)」「第36条第4項第2号はただちに拒絶理由か」「拒絶査定の前に必ず通知が必要か(第53条却下の例外)」「査定の謄本送達の効果」 | 〔表1〕〔表3〕。第50条ただし書 |
| 論文式 | 審査の流れ全体(通知→応答→査定→審判)を時系列で書かせる。各段階の補正制限とセット | 【図1】【図4】【図5】と補正の記事〔表4〕 |
| 口述 | 「拒絶理由を挙げよ」「拒絶査定の前にすべきことは」 | 〔表1〕〔表2〕 |
〔表5〕試験での問われ方の整理。傾向の記述は本記事作成者の整理であり、出題を保証するものではありません。
- 第49条の7つの拒絶理由は限定列挙。無効理由・異議申立て理由との「ある・なし」の差(第17条の2第4項、第37条、第36条第6項第4号、第36条第4項第2号、第38条、冒認)が頻出。
- 最後の拒絶理由通知=補正によって必要になった拒絶理由のみを通知するもの。2回目でも「最初」になりうる。
- 拒絶査定の前には必ず第50条の通知。例外は第53条の却下決定をするとき。査定の謄本送達が3月(審判・分割)・30日(特許料)の起算点。
